“便于識別“與商標(biāo)的固有顯著性
發(fā)布時間：2013-12-16
商標(biāo)的固有顯著性
商標(biāo)的顯著性，又稱商標(biāo)的識別性或區(qū)別性，在我國商標(biāo)法中表述為“具有顯著特征，便于識別”，是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時，能夠讓消費者覺得，它應(yīng)該或者實際與商品或服務(wù)的特定出處有關(guān)。按照顯著性的強弱，商標(biāo)可以分為五類，包括臆造商標(biāo)、隨意商標(biāo)、暗示商標(biāo)、描述性商標(biāo)和通用名稱商標(biāo)。其中，臆造商標(biāo)、隨意商標(biāo)、暗示商標(biāo)構(gòu)成了“固有顯著性商標(biāo)”，此類標(biāo)識一經(jīng)與特定商品相結(jié)合并在市場上使用，消費者會立即認(rèn)為它們指示了該特定商品的來源，使用人無需就它們具有了商標(biāo)的顯著性進(jìn)行證明。而描述性商標(biāo)和通用名稱商標(biāo)則因為其本身的構(gòu)成特點無法在初次使用時就表明商品來源，因而不具有商標(biāo)的固有顯著性，從而在沒有大量使用具備“獲得顯著性”的前提下不能獲得商標(biāo)注冊。
從以上的分類可以看出，在商標(biāo)注冊申請中，對于尚未投入商業(yè)使用的標(biāo)識或者雖然投入使用但未取得足夠商譽的標(biāo)識，要獲準(zhǔn)注冊，必須滿足其自身的構(gòu)成符合法律規(guī)定的“便于識別”，即固有顯著性。那么，固有顯著性應(yīng)如何判斷?一般而言，標(biāo)識所表現(xiàn)的內(nèi)容與所要使用的商品聯(lián)系越不緊密就說明該標(biāo)識越具有固有顯著性。例如，“面包”用在點心這種食品上作商標(biāo)，屬于通用名稱，是被禁止的，但是用在化妝品上，則因為彼此聯(lián)系較為疏遠(yuǎn)因而具有固有顯著性。必須指出的是，商標(biāo)固有顯著性的構(gòu)成，除了標(biāo)識本身構(gòu)成具備最低程度的獨特性之外，還需要“便于識別”。
商標(biāo)“便于識別”的重要性
事實上，商標(biāo)的“便于識別”包含兩層含義：首先，人們看到商標(biāo)上的某種標(biāo)識，能夠意識到這是表明商品來源的商標(biāo);其次，意識到這是商標(biāo)后，還能進(jìn)一步與同類商品的其他商標(biāo)進(jìn)行區(qū)分?？梢姡瑯?biāo)識具有獨特性只是滿足了“便于識別”的第二個要求即視覺上的差異效果，但未必能滿足第一個要求即提示消費者這是商標(biāo)。由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費者產(chǎn)生混淆并標(biāo)明商品來源，因此當(dāng)一個商業(yè)標(biāo)識甚至讓消費者都不能意識到是商標(biāo)時，自然不符合商標(biāo)注冊的顯著性條件。例如，美國眼力健有限公司向國家工商行政管理總局商標(biāo)局申請在涉及眼科手術(shù)醫(yī)用物品上注冊“ADVANCED MEDICAL OPTICS”商標(biāo)被駁回，原因正是該商標(biāo)在相關(guān)公眾看來可以翻譯成“先進(jìn)的醫(yī)療光學(xué)儀器”，顯然無法讓人意識到其為商標(biāo)，因而缺乏顯著性。就這如同如果消費者在冰箱上看到“優(yōu)質(zhì)電器”字樣，同樣無法意識到其為商標(biāo)。
注冊商標(biāo)固有顯著性判斷
如前文所述，判斷一個標(biāo)識的商標(biāo)意義上的固有顯著性時，不但要觀察標(biāo)識本身構(gòu)成的獨特性，還要關(guān)注其使用的狀態(tài)和對消費者產(chǎn)生的效果。
對于平面標(biāo)識而言，必須不能讓消費者誤認(rèn)為是通用型號、通用名稱、產(chǎn)品廣告語、宣傳畫等不能表明商品來源的標(biāo)示。例如，在二維平面商標(biāo)的情形下，“TS 92”由沒有特殊行業(yè)含義的字符和數(shù)字組成，屬于顯著性較強的臆造商標(biāo)，作為整體并不違反通用商標(biāo)等禁止注冊的條件，因而看起來在多數(shù)商品類別上使用都滿足商標(biāo)顯著性的要求。然而，當(dāng)這一符號組合注冊在拉門、旋轉(zhuǎn)門、機械裝置、氣動裝置及液壓裝置時，容易使消費者認(rèn)為其是表示商品型號而非商品來源，因此不能作為商標(biāo)注冊。
對于立體標(biāo)識而言，可以分為兩種情形。對于與商品或服務(wù)項目無直接關(guān)聯(lián)且與之在物理形態(tài)上可以自由分離的立體標(biāo)識外形而言，由于與商品或服務(wù)項目無直接關(guān)聯(lián)，使其具備了顯著性存在的類別基礎(chǔ);又由于其與標(biāo)示來源的商品可以自由分離，就具備了提示消費者將以與商品或服務(wù)提供者相聯(lián)系的物理條件。因此，對于此種情形的標(biāo)識，只要具備較為獨特的外觀，一般都能獲得注冊，例如麥當(dāng)勞門口的“麥當(dāng)勞小丑”。換言之，在此種情況下，可以將標(biāo)識設(shè)計的“獨特性”視為商標(biāo)具有固有顯著性。對于商品本身構(gòu)成的立體外形與商品包裝物本身的立體外形的情形而言，結(jié)論則正好相反。在這種情況下，如前文所述，商品本身構(gòu)成的立體外形與商品包裝物本身的立體外形即使設(shè)計獨特，由于客觀上難以向消費者指明商品來源從而也無法形成固有顯著性。因為在這種情形下，造型獨特區(qū)分的是商品本身而未必能同時區(qū)分商品提供者。即使消費者為該形狀所吸引，也無法確定消費者到底是將該形狀認(rèn)作商標(biāo)還是僅僅看成是產(chǎn)品的設(shè)計，因此即使該形狀是臆造的，也不具有固有顯著性。例如，聯(lián)合利華公司曾申請將“千層雪”冰激凌的形狀注冊為立體商標(biāo)，該冰激凌為長方體形狀，側(cè)面和頂面具有波浪形圖案，申請人認(rèn)為，該形狀具有顯著特征和獨創(chuàng)設(shè)計的形狀，是具備藝術(shù)美感的形狀。然而，國家工商行政管理總局商標(biāo)局、國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會和人民法院均無法認(rèn)同這種觀點，他們一致認(rèn)為，由于普通消費者容易將該形狀識別為冰激凌的常用形狀，因此該形狀不能起到區(qū)分商品來源的作用從而不具有顯著性。
可見，在消費者難以將商業(yè)標(biāo)識看做是商標(biāo)的情形下，該標(biāo)識就無法發(fā)揮功能因而缺乏顯著性。原因在于，由于長期的消費習(xí)慣，消費者習(xí)慣于商標(biāo)與商品本身和包裝物的分離，對于商標(biāo)與商品本身或者包裝物合二為一密不可分的情形，則一般情況下無法認(rèn)知其同時還代表著商標(biāo)。因此，在此種情況下，除非商標(biāo)申請人能證明該標(biāo)識已通過大量商業(yè)使用具備了足夠的“獲得顯著性”，否則，不能獲準(zhǔn)注冊。
