商標(biāo)是每個企業(yè)的靈魂，應(yīng)該好好保護。如果對方惡意搶注了商標(biāo)，作為在先權(quán)利人可以在商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請宣告商標(biāo)無效。如果是馳名商標(biāo)的話，就不受時間的約束。那么商標(biāo)被惡意搶注怎么維權(quán)呢?所謂“惡意搶注”只是人們的通俗稱謂。按現(xiàn)行的《商標(biāo)法》第三十一條的規(guī)定，即“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。因此，“惡意搶注”就是申請人利用不合理或不合法的方式，將他人已經(jīng)使用但尚未注冊的商標(biāo)以自己的名義向商標(biāo)局申請注冊。構(gòu)成“惡意搶注”的要件有以下幾點：
(一)申請人為了謀取不正當(dāng)利益，這是主觀要件 “惡意搶注”申請人是把他人已經(jīng)使用的商標(biāo)作為自己的商標(biāo)提出申請，這種行為的本身，就已經(jīng)侵占了他人的勞動成果，如果注冊成功，無異于用合法的方式偷竊。更為嚴重的是一旦注冊成功，“惡意搶注”申請人成為合法所有人之后，即會利用其注冊商標(biāo)的占用權(quán)，禁止他人使用原本屬于自己的商標(biāo)或利用其處分權(quán)對被搶注者高價轉(zhuǎn)讓或高價許可使用該商標(biāo)。如果這些目的不能達到，則會提起侵權(quán)之訴或向工商行政管理商門舉報并索取賠償。 現(xiàn)實的問題是，如何認定這一主觀要件的成立?我們不可能深入到申請人的內(nèi)心世界，去了解他們主觀愿望是否為了不正當(dāng)利益而只能通過現(xiàn)象去剖析他的本質(zhì)。哪些現(xiàn)象可以分析出來呢?
看他注冊成功后是否自己使用，即用在自己的產(chǎn)品上，這種產(chǎn)品是否和被搶注人的產(chǎn)品屬同類或近似產(chǎn)品;是否對被搶注人高價轉(zhuǎn)讓或高價許可使用該商標(biāo);是否直接控告被搶注人侵權(quán)，并提出賠償請求。通過這幾方面的分析，如果“搶注”申請人注冊商標(biāo)，主要不是自己使用，甚至自己并沒有產(chǎn)品，而后高價轉(zhuǎn)讓或向被搶注人提出賠償請求，我們便可以準(zhǔn)確認定他的主觀目的，就是為了謀取不正當(dāng)利益。
(二) 申請人采取了不正當(dāng)手段，這是行為要件 不正當(dāng)手段，是指商標(biāo)注冊申請人以不合理或不合法的方式，在商標(biāo)注冊申請書和提供的相關(guān)材料中不真實地填報了有關(guān)事項，但是對于國家工商總局商標(biāo)局而言，不可能對申請書和相關(guān)材料的真實性作出審查。因此，認定不正當(dāng)手段，只可能在異議程序或在以后的被搶注人申請撤銷該商標(biāo)的程序中，由被搶注人提出證據(jù)，證明申請人采用了不正當(dāng)手段。哪些是不正當(dāng)手段呢?
1.申請人利用與他人同行的關(guān)系。中小型企業(yè)最容易成為被搶注的對象。因為中小型企業(yè)在向市場推出自己的產(chǎn)品時，往往并不是先注冊商標(biāo)再推出產(chǎn)品，更多的是當(dāng)自己的產(chǎn)品有一定影響后才注冊商標(biāo)。
2.利用與他人曾經(jīng)合作過的背景。作為合作者，他們是最清楚被搶注人的商標(biāo)使用情況的，有的在合作期間，即偷偷地把合作者的商標(biāo)注冊為自己所有，有的則是在合作結(jié)束后，將合作者的商標(biāo)搶先注冊。
3.同一區(qū)域內(nèi)了解內(nèi)情的其他人。利用其不同的條件和自有的優(yōu)勢，如管理者、法律顧問、記者、商標(biāo)代理人等，在進行新聞采訪或進行管理等工作過程中了解到經(jīng)營者商標(biāo)使用的情況，并能預(yù)見搶注該商標(biāo)所帶來的利益而搶先注冊。 上述所列幾種不正當(dāng)手段，共同之處在于他們剽竊他人已經(jīng)使用但未來得及申請注冊的商標(biāo)，在他們所申請注冊的商標(biāo)上并未凝聚自己的智慧和創(chuàng)意，他們實質(zhì)上采用了欺騙的手段，用合法的形式掩蓋不合法或不合理的本質(zhì)，違背了“誠實信用”原則。
(三)注冊成功，這是客觀要件或事實要件 只有注冊成功，才會最終形成“惡意搶注”。如果在異議程序，被搶注人發(fā)現(xiàn)自己的商標(biāo)被他人申請，即可提出異議，導(dǎo)致其注冊不成功，當(dāng)然就談不上“惡意搶注”。事實上，在實踐中，很大一部分經(jīng)營者并不知道自己的商標(biāo)已經(jīng)被他人申請注冊，即使在程序上有三個月的公告期，但這種公告并非所有經(jīng)營者都能及時看見，往往直到搶注人成功注冊后，被掄注人才知道原本屬于自己的商標(biāo)已被他人搶先注冊了。那么要構(gòu)成這一要件成立，至少有以下幾個方面因素：
1、被搶注的是否是有一定影響的商標(biāo)。通常情況下，沒有任何影響的商標(biāo)是沒有人會去搶注的。“有一定影響”是指在一定地域被一定的人群所認知的區(qū)別性標(biāo)記。事實上，一旦商品或服務(wù)項目投放市場，由于廣告的作用和交易的過程，商標(biāo)的影響在公眾心目中已經(jīng)開始產(chǎn)生，其影響已經(jīng)達到“一定”的程度，如一定的地域范圍和一定的人群范圍。怎樣認定“有一定影響”呢?筆者認為，可以從該商品的廣告投放、商品的銷售額、市場占有率、消費者的知悉狀態(tài)以及地域上的輻射面等方面進行綜合考察。
2、是否是已經(jīng)使用并正在使用的商標(biāo)。被搶注的商標(biāo)應(yīng)認為是被搶注人已經(jīng)使用并正在使用的商標(biāo)，即強調(diào)商標(biāo)的連續(xù)性使用，如果被搶注人曾經(jīng)使用過的商標(biāo)而中途停止使用的，他人申請注冊，則不應(yīng)該認定為“搶注”。衡量一件商標(biāo)是否連續(xù)性使用的簡單的方法就是看他的商品是否連續(xù)性地投放市場，當(dāng)然，商標(biāo)的使用晚于搶注人的注冊，則不存在搶先注冊的問題。這一時間點，應(yīng)以申請人向商標(biāo)局提出申請之日為準(zhǔn)。
認定一件商標(biāo)是否構(gòu)成“惡意搶注”，必須從它的構(gòu)成要件上入手，只有在同時具備了上述幾個構(gòu)成要件后，我們才可能初步認定構(gòu)成了“惡意搶注”。當(dāng)然，最后的認定還必須輔以大量的證據(jù)來證明。
商標(biāo)被他人惡意搶注要怎么維權(quán)？
(一)向商標(biāo)評審委員會提出異議
發(fā)現(xiàn)自己的未注冊商標(biāo)被搶注后，對尚在異議期內(nèi)的商標(biāo)，所有人可以在公告之日起3個月內(nèi)，向商評委提出異議。對已正式授權(quán)的商標(biāo)，所有人可以在商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，請求商評委以該商標(biāo)違反《商標(biāo)法》第33條之規(guī)定而宣告其無效。但需滿足以下條件：
1、證明未注冊商標(biāo)具有一定影響力
在中國境內(nèi)實際使用并為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉的商標(biāo)，即應(yīng)認定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。有證據(jù)證明該商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等的，可以認定其有一定影響。即當(dāng)事人應(yīng)舉證說明未注冊商標(biāo)的使用已經(jīng)達到了在一定范圍的相關(guān)公眾中具有知名度的程度。
法院在認定“一定范圍的相關(guān)公眾”和“具有知名度”時具有一定的靈活性，并且會綜合考量各種因素，單獨一份廣告、一次商業(yè)活動和偶發(fā)的短暫使用均不足以達到“有一定影響”的程度。
2、證明未注冊商標(biāo)已經(jīng)實際使用
在商業(yè)活動中，使用商標(biāo)標(biāo)識標(biāo)明商品的來源，使相關(guān)公眾能夠區(qū)分提供商品的不同市場主體的方式，均為商標(biāo)的使用方式。除一般使用方式外，在音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等平面或立體媒介上使用商標(biāo)標(biāo)識，使相關(guān)公眾對商標(biāo)、商標(biāo)所標(biāo)示的商品及商品提供者有所認識的，都是商標(biāo)的使用。
沒有實際使用注冊商標(biāo)，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為，或者僅有商標(biāo)注冊信息的公布或者對其注冊商標(biāo)享有專有權(quán)的聲明等的，法院一般不認定為進行了商標(biāo)使用。因此，單獨的轉(zhuǎn)讓、許可行為或僅有對商標(biāo)所有權(quán)作出聲明的行為并不能被認定為商標(biāo)的使用行為。但企業(yè)可將其轉(zhuǎn)讓、許可未注冊商標(biāo)的行為作為輔助證據(jù)，與前一段所指商標(biāo)的使用方式相結(jié)合，用以證明未注冊商標(biāo)權(quán)利人“已經(jīng)使用”該商標(biāo)。
3、證明對方以不正當(dāng)手段搶注
若搶注人知道或應(yīng)當(dāng)知道某具有一定影響的未注冊商標(biāo)已被他人在先使用但仍注冊該商標(biāo)，其行為可被認定為采用了不正當(dāng)手段。因此，在啟動針對搶注人行為的商標(biāo)異議或撤銷程序之前，當(dāng)事人應(yīng)積極收集可證明搶注人知曉未注冊商標(biāo)使用情況的證據(jù)，以此證明搶注人實施了以不正當(dāng)手段搶先注冊的行為。
需要注意，如果能證明是惡意搶注，則提出異議的時間不限制于5年。
(二)申請撤銷該商標(biāo)
根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，注冊滿三年沒有使用的商標(biāo)，可以以撤銷三年未使用的理由提出申請撤銷，若商標(biāo)注冊人在指定時限內(nèi)提供不出使用證據(jù)，則予以撤銷。
申請撤銷商標(biāo)需要滿足一定的條件，即該國內(nèi)商標(biāo)注冊滿三年，并且在三年內(nèi)沒有使用該商標(biāo)。
(三)與搶注人達成和解
通常這種情況適用于窮盡一切法律救濟手段以后。
《商標(biāo)法》第59條規(guī)定，商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識。
使用人可以通過與商標(biāo)注冊人協(xié)商，取得授權(quán)許可或者通過轉(zhuǎn)讓取得商標(biāo)權(quán)，否則就只能在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，限制著經(jīng)營規(guī)模的擴大。
按照法律上的規(guī)定，惡意搶注商標(biāo)的行為主要可以分為以下幾種：
1、復(fù)制、摹仿、翻譯他人馳名商標(biāo)申請注冊的行為;
2、代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人商標(biāo)的行為;
3、搶注他人在先使用并有一定影響的商標(biāo);
4、其它以不正當(dāng)手段搶注他人商標(biāo)的行為。
